老齡化社會正在到來。近年來，國家層面鼓勵老年人在工作崗位上繼續(xù)發(fā)揮作用，把老有所為同老有所養(yǎng)結合起來。中共中央、國務院專門印發(fā)《關于加強新時代老齡工作的意見》，提出“要探索適合老年人的靈活就業(yè)模式”。
在我國，超過法定退休年齡繼續(xù)工作并取得勞動報酬的公民，俗稱超齡勞動者。然而，超齡勞動者在工作中受到意外傷害后，往往難以獲得工傷保險救濟。由此引發(fā)的勞動爭議在法院審理的勞動爭議案件中占據(jù)一定比例，且逐漸受到社會關注。
接受新京報記者采訪的法官認為，形成此類爭議的直接原因在于，超齡勞動者難以同用工主體建立勞動關系。根據(jù)我國現(xiàn)行的工傷保險制度，一般情況下，認定工傷需要以勞動者與用工主體之間存在勞動關系為前提。
現(xiàn)實難題1：
難以確立勞動關系成最大障礙
在漸進式延遲退休政策實施之前，我國職工的法定退休年齡主要依據(jù)國務院1978年頒布施行的《國務院關于安置老弱病殘干部的暫行辦法》《關于工人退休、退職的暫行辦法》，即男職工年滿60周歲，女干部年滿55周歲，女工人年滿50周歲。
目前，我國勞動者的勞動保護、社會保險保障基本與勞動關系綁定?！皠趧诱呓o用工單位干活是勞動關系還是勞務關系，所對應的權利義務和保障差別很大?！北本┦械谝恢屑壢嗣穹ㄔ好窳ジ蓖ラL吳博文稱。
“屬于勞動關系的，適用勞動法，勞動者依法享有法定權利，用人單位須繳納社保、公積金等為職工提供保障。如果屬于勞務關系，則主要由雙方平等協(xié)商，產(chǎn)生的法律問題通過民法典調(diào)整?！北本┦许樍x區(qū)人民法院院長王曉艷解釋。
吳博文認為，就超齡勞動者能否與用工主體建立勞動關系這個問題，主要存在兩種觀點：一種認為，目前我國勞動力供大于求，將超齡勞動者納入勞動法的適用范圍，會擠占中青年勞動者的就業(yè)崗位；另一種認為，超齡勞動者仍然享有就業(yè)權，不能建立勞動關系是對超齡勞動者的歧視，且大量超齡勞動者尤其是進城務工農(nóng)民因種種原因無法辦理退休、不能享受基本養(yǎng)老保險待遇，若僅因為超過退休年齡就不能建立勞動關系對他們是不公平的。
上述觀點的爭論也體現(xiàn)在了法律法規(guī)之中。
我國勞動合同法第四十四條第二項規(guī)定，勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，勞動合同終止。而勞動合同法實施條例第二十一條明確，勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止。
“法律和行政法規(guī)在這里就出現(xiàn)了不同規(guī)定。根據(jù)勞動合同法，只有享受了基本養(yǎng)老保險待遇的超齡勞動者，其勞動關系才終止。而根據(jù)實施條例，勞動者只要達到法定退休年齡，勞動合同就終止，沒有區(qū)分勞動者是否享受基本養(yǎng)老保險待遇。這就會導致實務中司法機關、仲裁機關有不同的裁判?！币晃毁Y深法官向記者解釋。
北京一中院的一份研究報告顯示，經(jīng)統(tǒng)計中國裁判文書網(wǎng)，2020年至2022年，全國法院共審理與超齡勞動者相關的勞動、勞務糾紛案件4萬余件，其中勞動爭議3.6萬余件，勞務合同糾紛3000余件，總體案件上訴率高達50%。經(jīng)梳理可以看出，企業(yè)招用超齡勞動者的崗位大多集中在保安、保潔、餐飲等以體力勞動為主的崗位。案件集中體現(xiàn)在勞動關系認定存在障礙，勞動者難以主張加班工資、休息休假、工傷待遇等基本勞動權益。
現(xiàn)實難題2：
工傷認定以勞動關系為前提
“根據(jù)目前的《工傷保險條例》規(guī)定，工傷認定是以勞動關系為前提的。如果沒有勞動關系，勞動者受到職業(yè)傷害原則上只能尋求人身損害賠償?！豆ｋU條例》頒布施行已有多年，對勞動者權益起到了巨大的保障作用，但是有些規(guī)定也需要根據(jù)社會發(fā)展修正?！眳遣┪奶岢觥?/p>
隨著超齡勞動者數(shù)量的增加，職業(yè)傷害保障難題進一步凸顯。近年來，相關部門推動超齡勞動者合法權益保障，通過發(fā)布文件，明確部分類別的超齡勞動者可以申請認定工傷。
具體哪些超齡勞動者可以申請認定工傷？王曉艷根據(jù)調(diào)研，梳理人力資源社會保障部、最高人民法院的相關答復發(fā)現(xiàn)，超齡的務工農(nóng)民在工傷認定中沒有限制。最高人民法院在答復地方法院時明確：“用人單位聘用的超過法定退休年齡的務工農(nóng)民，在工作時間內(nèi)、因工作原因傷亡的，應當適用《工傷保險條例》的有關規(guī)定進行工傷認定?！?/p>
對于其他超齡勞動者，則以是否享受城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇、是否在原單位工作，作為雙重認定標準。《人力資源社會保障部關于執(zhí)行〈工傷保險條例〉若干問題的意見（二）》規(guī)定，繼續(xù)在原用人單位工作的超過法定退休年齡但未辦理退休或未依法享受養(yǎng)老保險待遇的人員，可以成為工傷認定主體。
吳博文表示，對于上述特殊情形，即使超齡勞動者與用工主體之間不存在勞動關系，用工主體也要承擔相應的用工主體責任，其中最核心的就是工傷保險責任。
王曉艷提出，還應看到，那些超過退休年齡但未享受養(yǎng)老保險待遇的人員，在相同情況下，僅因“不具備農(nóng)民工身份”或“非繼續(xù)在原單位工作”，就面臨截然不同的工傷認定結果。她建議，應該制定明確、具體的針對超齡勞動者的工傷認定標準，避免因認定標準不統(tǒng)一而出現(xiàn)適用工傷保險待遇不公平問題。
現(xiàn)實難題3：
能認定工傷卻無法繳納工傷保險
“如果有生效的法律文書認定用工主體承擔用工主體責任，受傷勞動者的基本權益就有了保障。”吳博文表示，在現(xiàn)有法律框架下，上述文件解決了部分超齡勞動者工傷認定的問題。
但王曉艷進一步提出，受到工傷保險繳費機制的限制，可以認定工傷的這部分超齡勞動者，如果不存在勞動關系，用工單位仍無法為其繳納工傷保險。本應由工傷保險基金支付的相關費用都將由用人單位承受。
《工傷保險條例》第六十二條第二款規(guī)定：“依照本條例規(guī)定應當參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標準支付費用?！?/p>
記者檢索了數(shù)份生效判決，有的用工主體在抗辯時稱，并非主觀上不愿為雇用的超齡勞動者繳納工傷保險，而是依據(jù)現(xiàn)行工傷保險費用繳費機制，客觀上無法為已滿退休年齡的職工繳納，因此，不屬于《工傷保險條例》規(guī)定的“應當參加工傷保險而未參加工傷保險”。
在判決中，用工主體的上述答辯理由一般不能得到認可。他們?nèi)耘f需要按照規(guī)定支付工傷保險待遇。王曉艷認為，應該推動超齡勞動者參加工傷保險，進一步擴大可以繳納工傷保險的人員范圍，回應超齡勞動者和用工主體的共同期待。
探索嘗試：
給超齡勞動者確立“不完全勞動關系”
基于目前的法律規(guī)定，去年初北京一中院課題組研究提出，在存在勞動關系和不存在勞動關系之間，應該劃出一個緩沖地帶——“不完全勞動關系”，將超齡勞動者的用工關系置于其中，從而與普通民事法律關系區(qū)分開來，在基本勞動保護、職業(yè)傷害保障等方面對超齡勞動者施以勞動法的基本保護。
去年9月，中共中央、國務院發(fā)布《關于實施就業(yè)優(yōu)先戰(zhàn)略 促進高質(zhì)量充分就業(yè)的意見》，其中第十二條提出“招用超過法定退休年齡勞動者的用人單位，要依法保障勞動者獲得勞動報酬、勞動安全衛(wèi)生保護、工傷保障等基本權益，支持用人單位按規(guī)定參加社會保險”。
今年1月1日起施行的《國務院關于漸進式延遲法定退休年齡的辦法》在第六條進一步規(guī)定“用人單位招用超過法定退休年齡的勞動者，應當保障勞動者獲得勞動報酬、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、工傷保障等基本權益”。
“意見和辦法的規(guī)定正是指向參照勞動法保護超齡勞動者的基本勞動權益，這也是我們提出‘不完全勞動關系’想要解決的問題。”吳博文稱。
記者注意到，近期，部分省份已經(jīng)在探索完善超齡勞動者參與工傷保險制度。湖南省發(fā)布文件明確，自今年1月1日起，超齡人員、實習生和規(guī)培人員可參加工傷保險，享受工傷保險待遇。其中，超齡人員是指超過法定退休年齡且男性不超過70周歲、女性不超過65周歲的勞動者，包括已享受和未享受城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇人員。
陜西省發(fā)布文件明確，自今年1月1日起，行政區(qū)域內(nèi)的企業(yè)、機關、事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位、基金會、律師事務所、會計師事務所等組織和有雇工的個體工商戶，可自愿為本單位的超齡人員和實習生單險種參加工傷保險、繳納工傷保險費。其中，超齡人員指已達到或超過法定退休年齡但不滿65周歲的就業(yè)人員。
“這些探索使得工傷保險繳納不再跟勞動關系嚴格綁定，有利于超齡勞動者獲得職業(yè)傷害保障?！眳遣┪奶岢?，長遠來看，如果勞動合同法實施條例第21條“勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止”的規(guī)定作出相應修改，解決超齡勞動者建立勞動關系的問題，那么他們的勞動權益保障問題將得到有效解決。
新京報記者 行海洋
編輯 樊一婧 校對 張彥君
